我國刑法第二百八十六條之一規定：網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者不履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，經(jīng)監管部門(mén)責令采取改正措施而拒不改正，有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

    （一）致使違法信息大量傳播的；

    （二）致使用戶(hù)信息泄露，造成嚴重后果的；

    （三）致使刑事案件證據滅失，情節嚴重的；

    （四）有其他嚴重情節的。

    單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

    有前兩款行為，同時(shí)構成其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。

    國務(wù)院在2006年頒布，2013年修訂的《信息網(wǎng)絡(luò )傳播權保護條例》第18條、第19條除了規定網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者承擔民事、行政責任的情形外，另指出：對于違反本條例的行為，構成犯罪的，依法被追究刑事責任。但是，在《刑法修正案（九）》以前，尚沒(méi)有單獨的罪名與該條例對接。對于網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者嚴重違反網(wǎng)絡(luò )信息安全管理義務(wù)的行為，只能由*高司法機關(guān)依據刑法原有的罪名，通過(guò)司法解釋進(jìn)行規制。

    根據網(wǎng)絡(luò )服務(wù)的具體特點(diǎn)，刑法在規定網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的刑事責任時(shí)，通過(guò)三重門(mén)檻予以限制，可見(jiàn)采用了比較高的人罪標準。首先是網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者不履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)；其次是經(jīng)監管部門(mén)通知采取改正措施而拒絕執行；*后因拒不履行義務(wù)、經(jīng)通知而拒絕改正造成了嚴重后果。這種立法模式，平衡了網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者、公民信息自由、被害人權益保護等各方的利益，充分體現了刑法的謙抑性原則。

    網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者不履行管理義務(wù)罪是指行為人不履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，經(jīng)監管部門(mén)通知采取改正措施而拒絕執行，情節（或后果）嚴重的行為。

    一、犯罪構成

    1、 犯罪主體

    本罪的主體為特殊主體，即網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者，個(gè)人和單位均可以成為本罪的主體。

    2、 主觀(guān)方面

    本罪在主觀(guān)方面必須出于故意，即行為人明知不履行信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)和不按監管部門(mén)的通知采取改正措施會(huì )產(chǎn)生危害社會(huì )的結果，而希望或者放任這種結果發(fā)生。

    3、犯罪客體

    本罪侵犯的客體是國家對網(wǎng)絡(luò )信息的監管制度。

    4、客觀(guān)方面

    客觀(guān)方面表現為不履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，經(jīng)監管部門(mén)通知采取改正措施而拒絕執行，情節（或后果）嚴重的行為。

    網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者(Internet Service Provider，簡(jiǎn)稱(chēng)ISP)是指通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )向公眾提供信息或者為獲取網(wǎng)絡(luò )信息等目的提供服務(wù)的機構，包括網(wǎng)絡(luò )上的一切提供設施、信息和中介、接入等技術(shù)服務(wù)的個(gè)人用戶(hù)、網(wǎng)絡(luò )服務(wù)商以及非營(yíng)利組織?；ヂ?lián)網(wǎng)信息傳輸過(guò)程可以簡(jiǎn)單地描述為：信源一信道一信宿。其中，“信源”是信息的發(fā)布者，即上載者；“信宿”是信息的接收者，即*終用戶(hù)；“信道”是信息發(fā)布的平臺、通道，即網(wǎng)絡(luò )信息提供者。

    （1）不履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，是指不履行《中華人民共和國侵權責任法》、《關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《信息網(wǎng)絡(luò )傳播權保護條例》等法律法規。對于行為人是否履行了信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，可以從以下幾個(gè)方面判定：

    *，是否盡到了“一個(gè)理性的、謹慎的、具有網(wǎng)絡(luò )專(zhuān)業(yè)知識的網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商”的注意。網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的注意標準應當高于普通個(gè)人，因為其提供的信息越多，信息網(wǎng)絡(luò )安全的風(fēng)險也就越高，作為風(fēng)險的制造者，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的注意程度也就應當越高；此外，服務(wù)提供者作為組織體，具有比個(gè)人更強大的專(zhuān)業(yè)技術(shù)能力、風(fēng)險防范能力。

    第二，是否盡到包括核查義務(wù)在內的安全保障義務(wù)。此種情形，應當根據網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的服務(wù)性質(zhì)、營(yíng)銷(xiāo)方式、營(yíng)利模式等方面的區別。司法實(shí)踐中，有的審判機關(guān)認為，提供熱門(mén)影片搜索和下載快捷通道的服務(wù)提供者的注意義務(wù)應當高于一般搜索引擎，專(zhuān)業(yè)提供影視作品下載服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )公司應當了解影視作品網(wǎng)絡(luò )傳播的行業(yè)慣例等?？傊?，應當結合網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者提供的具體網(wǎng)絡(luò )信息，判斷其安全保障義務(wù)。

    第三，對發(fā)生嚴重侵權的特定網(wǎng)絡(luò )空間，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者負有合理期限內的持續注意義務(wù)。所謂嚴重侵權是指某一特定網(wǎng)絡(luò )空間內密集地發(fā)生侵權行為、發(fā)生針對特定人的不法“人肉搜索”行為或類(lèi)似情形。如果行為人履行了法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，盡到了安全注意義務(wù)，即便出現了本條規定的嚴重后果，也不能承擔刑事責任。

    （2）經(jīng)監管部門(mén)通知采取改正措施而拒絕執行，是指行為人沒(méi)有履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，網(wǎng)絡(luò )監管部門(mén)發(fā)現后責令其采取改正措施，而行為人在接到通知后仍然沒(méi)有徹底、有效改正的行為。行為人在接到通知后，應當嚴格按照通知的內容和要求，在力所能及的技術(shù)和實(shí)力范圍內，采取一切可能的措施，將相關(guān)信息徹底刪除或者有效控制。如果行為人對于監管部門(mén)的改正通知視而不見(jiàn)，完全沒(méi)有任何改正行為，當然屬于拒絕執行。如果行為人在接到監管部門(mén)的改正通知后，為了應付只做了部分改正，并沒(méi)有盡到應有的安全管理義務(wù)，采取有效措施將相應的信息刪除或控制進(jìn)一步擴散，仍然屬于拒絕執行。否則，就會(huì )出現“監管部門(mén)通知了就改一改；不通知則完全不改”的情形。這樣，公民的個(gè)人信息將不會(huì )得到有效的保護，此*可能成為置而不用的空罪名，就違背了立法的初衷。

    （3）本罪是結果（情節）犯，要求出現嚴重的后果或者行為達到嚴重的程度才能成立，具體而言，包括以下情形：致使違法信息大量傳播的；致使用戶(hù)信息泄露，造成嚴重后果的；致使刑事犯罪證據滅失，嚴重妨害司法機關(guān)依法追究犯罪的；有其他嚴重情節的。

    本罪屬于純正不作為犯，首先，行為人有履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理的義務(wù)，在能夠履行的情形下而不履行該義務(wù)。其次，接到監管部門(mén)的采取改正措施通知后，行為人在能夠執行該通知的。睛形下拒絕執行。*后，因為不履行相關(guān)義務(wù)、不執行監管部門(mén)改正措施的通知，導致危害后果的發(fā)生。 

    二、本罪的適用問(wèn)題

    （一）本罪與利用網(wǎng)絡(luò )信息提供者實(shí)施的犯罪的界限

    現實(shí)中，經(jīng)常有利用網(wǎng)絡(luò )信息提供者實(shí)施的犯罪，如在網(wǎng)上發(fā)布侮辱、誹謗他人的信息，或者未經(jīng)著(zhù)作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂(lè )、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品。此時(shí)，如何認定網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者的責任？我們認為，在本罪中，行為人是通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò )向公眾提供信息或者為獲取網(wǎng)絡(luò )信息等目的提供服務(wù)的機構，是信源和信宿的中介和橋梁，也就是說(shuō)它是網(wǎng)絡(luò )信息的傳播者，不是發(fā)布者（信源）。如果是他人通過(guò)網(wǎng)絡(luò )信息提供者實(shí)施侮辱、誹謗、侵犯著(zhù)作權等犯罪行為，而網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者沒(méi)有履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，經(jīng)監管部門(mén)通知采取改正措施盾而拒絕執行，僅僅將該信息發(fā)布、傳播出去，發(fā)生了本罪規定的情形，則成立本罪，不與網(wǎng)絡(luò )信息發(fā)布者（信源）成立共同犯罪。但是，如果網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者制作、復制煽動(dòng)顛覆國家政權的信息，或者未經(jīng)著(zhù)作權人許可，復制發(fā)行其文字作品、音樂(lè )、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品，經(jīng)監管部門(mén)通知采取改正措施后而拒絕執行的，發(fā)生了本罪規定的情形，則不能再依照本罪論處．而應當依據其他觸犯的罪名論處，因為此時(shí)網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者不僅僅是網(wǎng)絡(luò )信息的中立者，且已經(jīng)成為了網(wǎng)絡(luò )信息的發(fā)布者（信源），所以不能再以本罪論處。

    （二）本罪與民事侵權的界限

    本罪的成立，要經(jīng)過(guò)三個(gè)層次的判斷。首先，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者不履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，其次，經(jīng)監管部門(mén)通知采取改正措施而拒絕執行；*后，因拒絕改正造成了嚴重的后果。如果網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者發(fā)布了大量的違法信息，或者擁護信息嚴重泄漏，但是，監管部門(mén)尚未通知其采取改正措施；或者接到監管部門(mén)的通知后，采取了一切可能的措施，但仍然沒(méi)有控制住相應的信息，依然造成了嚴重后果。此時(shí)，都不能成立本罪。但是，只要是行為人因為沒(méi)有盡到相應的安全管理義務(wù)，致使用戶(hù)信息泄露，造成嚴重后果的，被害人可以請求行為人承擔民事責任。如果前述情形不構成犯罪，但出現了其他嚴重情節，例如，致使違法信息大量傳播的，或者使刑事犯罪證據滅失，嚴重妨害司法機關(guān)依法追究犯罪的，監管部門(mén)可以責令網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者承擔相應的行政責任。

    （三）本罪與非法提供公民個(gè)人信息罪、故意泄露國家秘密罪、過(guò)失泄露國家秘密罪的界限

    本罪中，行為人不履行法律、行政法規規定的信息網(wǎng)絡(luò )安全管理義務(wù)，經(jīng)監管部門(mén)責令采取改正措施而拒不改正，可能致使用戶(hù)信息泄露，造成嚴重后果，又可能構成非法提供公民個(gè)人信息罪；如果網(wǎng)絡(luò )傳播的信息涉及國家秘密，行為人又可能成立故意泄露國家秘密罪、過(guò)失泄露國家秘密罪等。對此情形，應當按照想象競合犯的原則處理，依照處罰較重的規定定罪處罰。