代購毒品收取部分為酬勞如何定性
                                      王東海
    司法實(shí)踐中，存在行為人應吸毒人員要求為其代購毒品，從中收取部分毒品作為酬勞的情況。針對該種情況如何定性，存在不同觀(guān)點(diǎn)。*種觀(guān)點(diǎn)認為，只要代購者從中收取部分毒品作為酬勞，就應視為從中牟利，屬于變相加價(jià)販賣(mài)毒品的行為，應以販賣(mài)毒品罪論處。另一種觀(guān)點(diǎn)認為，代購者從中收取部分毒品作為酬勞是否構成販賣(mài)毒品罪，取決于其收取毒品的目的是自己吸食還是進(jìn)一步販賣(mài)，前者不宜認定為犯罪，后者應以販賣(mài)毒品罪論處。
    筆者同意第二種觀(guān)點(diǎn)。理由為：
    1.從學(xué)理解釋的角度來(lái)看。販賣(mài)毒品罪，是指有償轉讓毒品或者以販賣(mài)為目的而非法收購毒品的行為。構成販賣(mài)毒品罪，要求行為人客觀(guān)上實(shí)施有償轉讓毒品或以販賣(mài)為目的而非法收買(mǎi)的行為；主觀(guān)上具有故意，即明知其行為會(huì )發(fā)生危害公眾健康的結果，并且希望或者放任這種結果的發(fā)生。代購毒品收取部分為酬勞的行為，不是有償轉讓?zhuān)驗檗D讓是指“把自己的財物或享有的權利有償地讓給別人”，即有償轉讓的前提是將自己擁有所有權或者占有權的物品等與對方進(jìn)行交換，而代購情況下代購者對代購的毒品只是臨時(shí)的持有，不享有所有權，是代為占有而不是有償轉讓意義上的占有，不符合有償轉讓的條件；同時(shí)，該行為顯然也不符合以販賣(mài)為目的而非法收買(mǎi)。此外，販賣(mài)毒品罪侵犯的法益是使毒品進(jìn)入流通領(lǐng)域，發(fā)生危害社會(huì )公眾健康的結果，而代購毒品收取部分為酬勞的行為對代購者來(lái)說(shuō)是應特定的人員的吸食目的而幫忙購買(mǎi)，并沒(méi)有使毒品流入社會(huì )公眾領(lǐng)域；同時(shí)，其本人收取毒品為酬勞是為了吸食，也沒(méi)有危害社會(huì )公眾健康。這種行為并沒(méi)有侵犯販賣(mài)毒品罪所保護的法益?？梢?jiàn)，代購毒品收取部分為酬勞的行為不符合販賣(mài)毒品罪的構成要件。
    2.從相關(guān)法律法規、會(huì )議紀要等規定來(lái)看?！度珖糠址ㄔ簩徖矶酒贩缸锇讣ぷ髯剷?huì )紀要》（2008年大連紀要）中規定：“代購者從中牟利，變相加價(jià)販賣(mài)毒品的，對代購者應以販賣(mài)毒品罪定罪”。但是從該規定來(lái)看，代購者收取部分毒品作為酬勞是否屬于從中獲利，變相加價(jià)販賣(mài)毒品存在爭議。實(shí)踐中，各地的認定標準也存在較大差異。為此，《全國法院毒品犯罪審判工作座談會(huì )紀要》（武漢紀要，2015年5月18日印發(fā)）進(jìn)行了進(jìn)一步的明確，規定“行為人為他人代購僅用于吸食的毒品，在交通、食宿等必要開(kāi)銷(xiāo)之外收取‘介紹費’‘勞務(wù)費’，或者以販賣(mài)為目的收取部分毒品作為酬勞的，應視為從中牟利，屬于變相加價(jià)販賣(mài)毒品，以販賣(mài)毒品罪定罪處罰?！备鶕撘幎?，對于應吸毒人員要求為其代購僅用于吸食的毒品的情形，收取部分毒品作為酬勞的，行為人只有具有將收取的部分毒品進(jìn)行進(jìn)一步的販賣(mài)的目的，才能認定為從中牟利。即如果行為人不具有將收取的毒品進(jìn)行販賣(mài)的目的，而是用于吸食等目的的，不應認定為從中牟利變相加價(jià)販賣(mài)毒品，不能認定為販賣(mài)毒品罪。當然，毒品數量達到刑法第三百四十八條規定的數量標準的，應對托購者和代購者以非法持有毒品罪的共犯論處。
    綜上，筆者認為，針對代購毒品收取部分為酬勞的行為如何定性，應當以代購者的主觀(guān)目的和毒品數量確定。代購者收取毒品的目的是為了進(jìn)一步販賣(mài)的，認定為販賣(mài)毒品罪；收取毒品不是為了販賣(mài)，毒品數量達到刑法第三百四十八條規定的數量標準，對托購者和代購者以非法持有毒品罪定罪處罰；同時(shí)觸犯兩個(gè)罪名的，按照想象競合犯原則處理，擇一重罪處斷。除此之外的情形，不能認定為犯罪。

    （作者單位：西南政法大學(xué)）