股東的收購權訴訟——公司法解讀
    股東的收購權，也稱(chēng)為股東的退出權或者回購權。股份是股份有限公司資本的構成單位，即公司的全部資本劃分為等額股份，全部股份金額的總和即為公司資本的總額；股份是股權的基礎與計量單位，即股權的享有以持有一定數額的股份為前提，股權的大小與持有的股份數額成正比，股份是股東在公司中的法律地位的象征。
    (一)股份收購的概念
    股份收購，是指公司出于特定目的，利用盈余所得后的自有資金，以一定的價(jià)格購回公司已經(jīng)發(fā)行在外的普通股，作為庫藏股或者進(jìn)行注銷(xiāo)的一種方法。公司回購取得自身股份并不必然導致公司資本的減少，如果公司以贏(yíng)利取得自身股份，或者將相當于收買(mǎi)的資金留存于特定的賬戶(hù)并不注銷(xiāo)所得股份，則公司的股份資本不會(huì )減少，不會(huì )直接損害債權人的利益。無(wú)論是注銷(xiāo)回購股份還是設置庫藏股，股東權益都將減少，相應公司資產(chǎn)也就減少。
    公司取得自己股份，是指發(fā)行股份的股份有限公司將其股份收回、收買(mǎi)或者收為質(zhì)物。公司取得自己股份的方式主要有收回、收買(mǎi)、收質(zhì)。公司收回自己的股份，是指公司取得其發(fā)行在外的股份。公司收買(mǎi)自己的股份，是指公司取得自己的股份時(shí)，必須支付一定財產(chǎn)的對價(jià)。公司收質(zhì)自己的股份，是指公司作為質(zhì)權人，將自己的股份作為質(zhì)押的標的。
    上市公司收購，是指投資者通過(guò)公開(kāi)發(fā)出要約的方式取得上市公司已經(jīng)發(fā)行上市的股份或者通過(guò)秘密訂立收購協(xié)議的方式取得上市公司依法發(fā)行但不能上市交易的股份，從而達到對該上市公司控股或者兼并的目的。由此可見(jiàn)，上市公司所收購的是目標公司已發(fā)行的股份，收購的目的為控股或者兼并；股份回購所收購的是本公司已發(fā)行的股份，股份回購常被用來(lái)防止敵意收購。所以，上市公司收購與股份回購在收購的對象、收購的方式、收購的目的和收購的結果上都不相同。
    (二)股份回購的理論分歧
    理論界和實(shí)務(wù)界對于是否允許公司回購本公司的股份，存在不同的觀(guān)點(diǎn)?？隙ㄕf(shuō)允許公司回購自己的股份，否定說(shuō)禁止公司回購自己的股份。
    1．允許公司回購股份
    肯定觀(guān)點(diǎn)認為，允許公司回購自己的股份，有利于公司提高自身的股票價(jià)格，吸引投資者，同時(shí)也有利于公司防止其他公司的惡意收購，保持公司的獨立性和經(jīng)營(yíng)的穩定性，因此，應當允許公司回購自己的股份。理由如下：
    (1)股份公司在證券市場(chǎng)公司股票下跌時(shí)，運用股份回購的手段可以維持股票價(jià)格，確保企業(yè)信用。
    (2)公司并購中存在敵意收購，敵意收購，是指收購人意圖在收購后，將目標公司資產(chǎn)變賣(mài)以獲取高出收購成本的利潤，而不是為了目標公司的發(fā)展去管理和經(jīng)營(yíng)。因此，公司在遭受敵意收購的情況下，公司經(jīng)常采取股份回購的方式來(lái)防御敵意收購。所以，股份回購制度關(guān)系到公司的生存和發(fā)展，應當允許公司回購自己的股份。
    (3)公司為了吸引更多的人才，建立和實(shí)施一系列激勵機制，包括員工持股計劃、股票期權計劃等，而股份回購有利于這些激勵機制的實(shí)施。員工持股計劃，是指公司員工通過(guò)持有公司股份而成為公司股東，并通過(guò)股東大會(huì )參與公司的民主管理。股票期權計劃，是指經(jīng)營(yíng)管理者在與公司約定的期間內享有以某一預先確定的價(jià)格購買(mǎi)一定數量本公司股票的權利，這種股票期權是公司內部制定的面向高管人員的不可轉讓的期權。
    2．禁止公司回購股份
    反對的觀(guān)點(diǎn)認為，允許公司回購本公司的股份，將會(huì )使公司隨意減少注冊資本，損害中小股東和公司債權人的利益，因此，應當禁止公司回購自己的股份。理由如下：
    (1)股份回購違反資本充實(shí)原則。資本充實(shí)原則，是指公司在其存續過(guò)程中，應當經(jīng)常保持與其資本額相當的財產(chǎn)，其目的在于維持公司清償債務(wù)的能力，保護債權人的利益。資本是公司對外交往的一般擔保和從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎。所以，如果公司取得自己的股份，則形同股東出資返還，公司的資產(chǎn)因而減少，損害債權人的利益。
    (2)股份回購違反股東平等原則。股東平等原則，是指股東基于股東資格而發(fā)生的法律關(guān)系中，應按股東所持有的股份性質(zhì)和數額實(shí)行平等待遇的原則。股東平等原則有利于保護股東的財產(chǎn)權益和參與經(jīng)營(yíng)管理的權益，預防、限制和救濟資本多數決原則的濫用，制約和規范公司經(jīng)營(yíng)者處理股東之間關(guān)系、公司與股東之間關(guān)系的行為。公司以其資產(chǎn)購回自己的股份，如果公司不按比例向所有持股股東購買(mǎi)，而只是向具有特殊關(guān)系的部分股東購買(mǎi)，在股東之間存在機會(huì )、價(jià)格的不平等。同時(shí)，公司回購股份可以使得少數特定股東脫離處于經(jīng)營(yíng)危險當中的公司，增加了其他股東所承擔的危險系數，違反了“風(fēng)險平擔”原則。
    (3)股份回購違反股份交易公正原則，為內幕交易和操縱股價(jià)創(chuàng )造條件。如果允許公司收購自己的股份，公司可以任意操縱股票的價(jià)格，從而導致市場(chǎng)投機。同時(shí)公司內部人員可以利用其地位而掌握內部信息，通過(guò)買(mǎi)賣(mài)公司的股票獲得不當利益。所以允許公司收購自己的股份，容易導致內幕交易。內幕交易，是指在證券交易時(shí)，當事人一方利用其職權或者特殊關(guān)系而持有影響證券價(jià)值的公司內部情報，以獲得權益或者減少損失為目的而進(jìn)行的證券交易。例如，公司的董事、監事、高管人員憑借自己的特殊地位和職權以及對公司的經(jīng)營(yíng)狀況和重大決策的了解，進(jìn)行股票交易，必然會(huì )導致內幕交易的出現，進(jìn)而損害其他投資者的權益。
    公司收購自己的股份可能為了市場(chǎng)投機，甚至市場(chǎng)操縱的目的。大量收購自己的股份造成股價(jià)上揚，公司就可以對自己的股份加上人為操縱的價(jià)格，這樣存在欺騙未來(lái)股東或者投資者的危險。例如，某上市公司，為了抬高公司的股價(jià)，公司利用股份回購的機會(huì )，大量、迅速、集中的回購本公司的股份，造成公司股票迅速走高的假象，使得投資者紛紛跟進(jìn)，從而促使該公司的股價(jià)脫離實(shí)際，不斷虛假上揚。
    (4)股份回購違反股權支配公正原則，容易造成公司董事和高管人員維持支配權。由于股份回購將減少已發(fā)行股份的總數，因而公司的表決控制權隨之改變。如果回購的股份仍有表決權，控制權將直接受到影響；如果回購的股份在公司持股期間并無(wú)表決權，但由于不必計入股份總額，可使決議門(mén)檻降低，容易通過(guò)董事所提議案，提高公司股東表決權的控制力。所以公司中反對股東持有大量股份而威脅到公司董事、監事或者大股東的控制權時(shí)，他們可以用公司的資本高價(jià)購回反對股東的股份，穩固其地位，實(shí)現支配公司的目的。因此，允許公司回購股份，對公司的董事、監事或者大股東，不必出資，即可坐享其表決權之利；對小股東，必然會(huì )影響其股權支配的公正性，損害其權益。因此，違反了股東平等的原則。
    (三)我國《公司法》確立的異議股東的股份收購請求權
    我國《公司法》對于股份收購采取“原則禁止，例外許可”的立法模式。我國《公司法》第75條規定了異議股東的股份收購請求權。異議股東股份收購請求權作為小股東保護制度的*后屏障，為小股東退出公司提供了法律保障。
    1．股份收購的條件
    我國《公司法》第75條規定了有限責任公司異議股東的股份收購請求權的具體適用的情形，即“有下列情形之一的，對股東會(huì )該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權：(1)公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的；(2)公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的；(3)公司章程規定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規定的其他解散事由出現，股東會(huì )會(huì )議通過(guò)決議修改章程使公司存續的。自股東會(huì )會(huì )議決議通過(guò)之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì )會(huì )議決議通過(guò)之日起九十日內向人民法院提起訴訟?！?br>     我國《公司法》第143條第1款規定了股份有限公司股東的股份收購請求權的具體適用的情形，即“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(1)減少公司注冊資本；(2)與持有本公司股份的其他公司合并；(3)將股份獎勵給本公司職工；(4)股東因對股東大會(huì )作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的?！痹摋l規定了股份有限公司股份收購的前提條件。
    許多國家的公司法規定股份收購制度，以股份收購作為股票期權獎勵公司職工的制度。世界500強企業(yè)中，90％的公司實(shí)行了股票期權獎勵制度。同時(shí)，股票期權數量在公司股本總額中所占比例逐年上升，總體達到10％，現在這個(gè)比例仍在上升。公司高層管理人員薪酬結構中，基本工資占36％，獎金占15％，股票期權占38％，其他收入占11％。由此可見(jiàn)，公司高層管理人員的收人中，來(lái)源于行使股票期權的收入所占的比重居于首位。我國公司法人治理結構可以借鑒經(jīng)濟發(fā)達國家在公司治理方面的成功經(jīng)驗，擴大股份收購的適用范圍，將該制度運用于獎勵本公司職工。
    2．股份收購的程序
    公司擬召開(kāi)股東會(huì )做出股份收購的決議之前，應在合理期限內及時(shí)通知股東可以行使異議權。異議股東在收到通知后應在股東會(huì )召開(kāi)前向公司書(shū)面表示異議，并在股東會(huì )上投票反對。如果股東會(huì )通過(guò)該項決議，異議股東應在知道公司決議結果后一定期限內，以書(shū)面形式請求公司以公平價(jià)格購買(mǎi)。對于股份收買(mǎi)的價(jià)格，由異議股東與公司在法定期限內進(jìn)行協(xié)商，如果超過(guò)法定期限協(xié)商不成，異議股東可以向法院提起訴訟。法院在征求雙方意見(jiàn)的情況下選定中介評估機構進(jìn)行估價(jià)，確定收買(mǎi)價(jià)格后，公司應在法定期限內向異議股東支付股款。
    3．權利的限制與失效
    公司如未通過(guò)股份收購的決議或者公司發(fā)生財務(wù)危機，可以拒絕股東的收買(mǎi)請求。如果股東未在決議前提交反對意見(jiàn)，未在股東會(huì )決議時(shí)投反對票，未以書(shū)面提出請求等情形時(shí)，將導致股份收買(mǎi)請求權失效。
    4．股份收購的資金來(lái)源和*高金額    ．
    我國《公司法》第143條第3款規定：公司將股份獎勵給本公司職工而收購的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5％；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。根據上述規定，我國公司進(jìn)行股份回購的資金來(lái)源只能是公司的稅后利潤，而且公司進(jìn)行股份回購時(shí)可用于回購的*大金額為本公司已發(fā)行股份總額的5％。