公司作為商事主體，要受到商事登記制度的規范。商事登記從目的和功能劃分，可以分為設權性登記（設權性登記是設定特定的權利，目的在于向公眾宣示權利）和宣示性登記（宣示性登記是向不特定的人告知，目的在于讓大家知道）。對于設權性登記事項，如未登記則不能產(chǎn)生創(chuàng )設權利或法律關(guān)系的效力；而對于宣示性登記事項，未辦理登記的，并不影響權利或法律關(guān)系的產(chǎn)生，只是該事項不具有對抗第三人的效力而已。根據我國《公司法》以及《公司登記管理條例》等相關(guān)規定，法定代表人屬于公司必須登記的事項，而且法定代表人發(fā)生變更的，還要及時(shí)辦理變更登記。那么，法定代表人的變更登記屬于設權性登記還是宣示性登記?法定代表人資格的取得是否必須以登記為必要?對此，*為直接的規定是國家工商局在1999年修訂的《企業(yè)法人法定代表人登記管理規定》，其第3條規定：“企業(yè)法人的法定代表人經(jīng)企業(yè)登記機關(guān)核準登記，取得法定代表人資格?！睋擞杏^(guān)點(diǎn)認為法定代表人變更應屬于設權性登記，新法定代表人只有在取得變更登記后才獲得代表人資格。筆者認為，上述規定僅屬于部門(mén)規章，效力等級較低，而且與新公司法強調公司自治和工商登記對外公示效力的基本精神不符。其實(shí)，法定代表人的變更屬于公司內部法律關(guān)系的變化，應遵從公司內部自治原則。只要公司內部形成了變更決議或決定，就應在公司內部產(chǎn)生法律效力，發(fā)生代表權的轉移。而對該變更事項進(jìn)行登記，目的是向社會(huì )公示公司代表權的基本狀態(tài)，從而維護穩定的交易秩序和交易安全，應屬于宣示性登記，而非設權性登記。因此工商登記未變更，不應當影響公司內部對法定代表人變更的效力，只是該變更不能產(chǎn)生對抗善意第三人的效果而已。而且，現實(shí)中經(jīng)常會(huì )出現原法定代表人因為被免職而心存抵觸拒不交回公司印鑒，導致工商變更登記無(wú)法順利完成，公司活動(dòng)無(wú)法正常開(kāi)展的困境。此時(shí)如果仍然承認原法定代表人的代表人資格，將會(huì )嚴重違背公司以及股東的意愿，產(chǎn)生難以回避的矛盾和悖論。