股權轉讓變更登記的效力（一）——公司法解讀
    根據我國《合同法》的規定，合同的成立與生效一般同時(shí)發(fā)生，而先成立、后生效的合同主要是法律法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的合同、附生效條件的合同、附生效期限的合同。
依法成立的股權轉讓合同時(shí)生效，法律法規規定股權轉讓合同應當辦理批準、登記手續才能生效的，應當辦理批準、登記手續。我國《公司法》對于普通的股權轉讓合同并無(wú)辦理批準、登記手續后才能生效的規定，因此，登記不是股權轉讓合同生效的要件。中外合資、中外合作、外商投資的有限責任公司股權轉讓?zhuān)瑖泄蓹噢D讓?zhuān)瑧斵k理批準、登記手續，因此，批準登記是這類(lèi)股權轉讓合同的生效要件。轉讓人和受讓人簽訂股權轉讓合同時(shí)，可以附合同生效的條件，如約定本合同經(jīng)轉讓人的公司董事會(huì )或者股東會(huì )決議通過(guò)后生效，或者約定本合同自公司其他股東承諾放棄優(yōu)先購買(mǎi)權時(shí)起生效。但是所附條件應當合法，不能將合同履行后的結果作為所附的生效條件。
股東名冊變更或者工商登記變更是對已經(jīng)發(fā)生的股權轉讓事實(shí)的確認，在股權轉讓合同生效并履行后才可進(jìn)行；如果股權轉讓合同并未生效，就不可能發(fā)生股權轉讓的后果，股東名冊變更或者工商登記變更就不可能進(jìn)行，因此，不得以股東名冊變更或者工商登記變更作為股權轉讓合同的生效要件。我國法律法規對股權的變更登記和審批手續作了規定，股權的變更登記、審批手續與股權轉讓存在一定的關(guān)聯(lián)，對股權轉讓的效力產(chǎn)生影響。
    一、股權轉讓變更登記對股權轉讓效力的影響
    我國《公司法》第33條規定：有限公司股權轉讓的生效要件是股東名冊的變更，而對抗要件則是辦理工商登記。對于上市公司股權轉讓?zhuān)鶕覈痉ê妥C券法的有關(guān)規定，是以證券登記結算機構的登記為對抗要件。轉讓上市公司的股權，應當變更股東名冊，并向證券登記結算機構進(jìn)行登記，否則不得對抗第三人。原則上股東轉讓股權，應當變更股東名冊，并向證券登記結算機構履行登記手續。當事人之間通過(guò)協(xié)議發(fā)生的股權變動(dòng)，或者法院判決認定的股權變動(dòng)，應當依法進(jìn)行股東名冊變更和工商登記變更，股權變動(dòng)登記手續未辦理之前，標的物的所有權沒(méi)有發(fā)生轉移，不能對抗善意第三人。上述法律規定的目的在于賦予證券登記結算機構的登記具有公信力和對抗力，保護交易安全和第三人的合法利益。
我國《公司法》第74條、140條規定：有限責任公司和記名股票的股東轉讓股權后，應當辦理公司變更登記和工商變更登記。根據《公司法》的規定，公司應當將通過(guò)投資或者受讓股權成為有限責任公司的股東的姓名或者名稱(chēng)記載于公司章程和股東名冊，并向工商管理部門(mén)辦理變更登記的手續。我國公司法雖然規定股東的變動(dòng)應當辦理變更登記，但是，規定的“應當”的法律規范屬于法律規范類(lèi)型中的倡導性規范，而非強制性規范。應當辦理股權變更登記是對交易關(guān)系當事人私人利益的沖突進(jìn)行協(xié)調的一種行為規范，只是提醒交易關(guān)系的當事人采取特定的行為，以求*大限度地實(shí)現自身的利益。對于未辦理股權變更登記的股權轉讓的雙方當事人，第三人有權信賴(lài)登記事項的真實(shí)性，如果登記有瑕疵，按照登記的公信力和對抗力，第三人仍可以認為登記是真實(shí)的，轉讓人仍必須按登記的內容對外承擔責任。
公司實(shí)踐中，對股東變更登記，包括公司內部股東變更登記與公司外部工商變更登記，與股權轉讓合同的效力的關(guān)系認識不一，存在不同觀(guān)點(diǎn)。
    *種觀(guān)點(diǎn)認為，股權作為一種準物權性質(zhì)的權利，其歸屬的變動(dòng)涉及眾多主體的利益，股權的取得、消滅和變更非經(jīng)登記不產(chǎn)生法律效力。因此，公司變更登記是股權轉讓的法定要件，只要股權轉讓的行為未經(jīng)變更登記，應當認為股權轉讓行為不具有法律效力。
    第二種觀(guān)點(diǎn)認為，股權轉讓以雙方意思一致為生效要件，無(wú)需辦理任何登記手續。理由是：權利的轉讓?zhuān)欠擅鞔_規定必須履行特定手續后才取得外，經(jīng)雙方意思表示就可以轉讓?zhuān)怯浿皇菍沟谌说囊?，不是股權轉讓的生效要件。
    第三種觀(guān)點(diǎn)認為，股權轉讓除雙方達成協(xié)議外，還需辦理公司內部股東變更登記手續才生效力。因為，股權轉讓中，股權轉讓合同的生效，并不當然導致股權的變動(dòng)，股權變動(dòng)效力的發(fā)生應有其特殊的生效要件。股權變動(dòng)效果應經(jīng)股東名冊變更記載方可發(fā)生。但是，如果對抗第三人，則必須在公司登記機關(guān)辦理登記。
    我們認為，*種觀(guān)點(diǎn)將股權視為準物權，并適用物權轉讓的規則，不符合股權轉讓的性質(zhì)。第二種觀(guān)點(diǎn)沒(méi)有區分股權轉讓合同與股權權屬變更，沒(méi)有區分股權轉讓合同的生效與股權權屬變更要件的不同。應將股權變動(dòng)與股權轉讓合同加以區別，股權權屬變更，其生效類(lèi)似于物權變動(dòng)的生效。股東的股權產(chǎn)生于股東名冊登記或者公司登記機關(guān)登記。法律上以登記獲得的權利通常都以登記形式轉移，因此，股權轉讓當然應以變更股東名冊登記或者公司登記機關(guān)的登記為要件。第三種觀(guān)點(diǎn)區分了股權轉讓合同與股權權屬變更，區分了股東名冊變動(dòng)的效力與記載于公司登記機關(guān)的效力，兼顧了轉讓股東與受讓股東的利益和公司債權人的保護。雖然公司登記機關(guān)登記具有公示作用，但是變更股東名冊記載之后，受讓人便可以股東身份參與公司事務(wù)，實(shí)際享有股權。股東名冊變動(dòng)記載完成，受讓人享有股權，股東變動(dòng)當然發(fā)生。
關(guān)于登記手續與合同效力關(guān)系的判斷規則，如果法律法規雖然規定應當進(jìn)行登記，但是并未規定未經(jīng)登記不生效的，則雖未經(jīng)登記，合同仍發(fā)生效力。只有法律明文規定，登記為合同生效要件的情況下，才可將登記與效力掛鉤。
    依據上述原則，我國的公司法并未規定辦理股權變更登記是股權轉讓行為生效的要件，也未規定不辦理股權變更登記則轉讓行為無(wú)效，因此，股權變更登記與股權轉讓行為的效力無(wú)關(guān)。對于股權轉讓合同，法律法規規定轉移權利應當進(jìn)行登記，這種登記在性質(zhì)上屬于對抗性登記，其僅僅在于公示權利，使得公司有關(guān)登記事項具有公示性，并進(jìn)而產(chǎn)生對抗第三人的法律效力，未經(jīng)登記并不會(huì )導致商事行為無(wú)效，并不決定股權轉讓合同的效力。
    股權轉讓合同的效力與股權變動(dòng)的效力有所區別。股權轉讓合同的生效，是指轉讓人與受讓人的合同約定對雙方產(chǎn)生法律約束力的問(wèn)題，只是確定了轉讓人與受讓人之間的權利和義務(wù)，轉讓人有權請求受讓人支付約定的價(jià)款，受讓人有權請求轉讓人移轉股權于其名下，轉讓人并應承擔股權瑕疵的擔保責任。股權轉讓合同生效后，受讓人享有股權交付和違約賠償的請求權，只有股權實(shí)際交付后，受讓人才能取得公司的股東資格。股權交付或者股權變動(dòng)是通過(guò)出資證明書(shū)、公司股東名冊、工商登記文件的形式表現的。股權的實(shí)際轉讓還有賴(lài)于對合同的實(shí)際履行，股權的實(shí)際轉讓就是股權的交付，合同生效后，轉讓人可能依約履行，將股權交付受讓人，也可能一方或者雙方違反合同而拒不交付股權、拒絕接受或者拒絕付款。股權的實(shí)際轉讓和股東資格的繼受仍需當事人的履約行為。
    股權轉讓合同的履行，轉讓人的主要義務(wù)是向受讓人移交股權，具體體現為將股權轉讓的事實(shí)以書(shū)面方式通知公司，請求公司辦理變更登記手續。轉讓人與受讓人股權轉移的標志是股東名冊變更登記，而受讓人的主要義務(wù)則是按照約定向轉讓方支付轉讓款，公司的義務(wù)是將股權轉讓結果記載于股東名冊、修改公司章程、變更工商登記。公司怠于或者拒絕履行義務(wù)使受讓人不能正常取得股東身份或者行使股東權利的，受讓人可以通過(guò)起訴公司或者董事得到法律救濟，法院可以判令公司或者董事履行法律規定的義務(wù)，排除對股東行使權利的妨礙。因公司違反法律或者公司章程的規定，限制股東轉讓股權，或者股東會(huì )決議或者董事會(huì )決議強制轉讓股權或者強行決定股權轉讓價(jià)格、付款時(shí)間或者其他條件的，權利受到侵害的股東可以公司為被告提起侵權之訴。在此情形下，股權受讓人可以作為第三人參加訴訟。
    我國《公司法》第72條、73條、74條規定：股東依法轉讓其股權后，公司應當注銷(xiāo)原股東的出資證明書(shū)，向新股東簽發(fā)出資證明書(shū)并由公司相應修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股權及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會(huì )表決?！豆镜怯浌芾項l例》第35條規定：有限責任公司股東轉讓股權的，應當自轉讓股權之日起30 Et內申請變更登記。根據上述規定股權轉讓合同糾紛提起的訴訟，股權轉讓合同的當事人，即股權的轉讓人與受讓人作為原告或者被告。如果股東依法轉讓股權后，公司如不及時(shí)變更股東名冊和工商變更登記的，轉讓股東和受讓股東均可以公司為被告提起辦理轉讓手續請求之訴。如果在辦理股權轉讓手續過(guò)程中，轉讓人不予協(xié)助的，讓人可以將轉讓人和公司作為共同被告。
綜上所述，無(wú)論是公司變更登記還是工商變更登記，都不是股權轉讓合同的生效要件。只要股權轉讓合同是當事人的真實(shí)意思表示，符合法律規定的轉讓條件，應當認定股權轉讓合同的效力。股東名冊變更登記或者工商變更登記，是在股權轉讓合同生效并履行后才可進(jìn)行。如果股權轉讓合同未生效，就不可能發(fā)生股權轉讓的后果，股東名冊變更登記或者工商變更登記就不可能進(jìn)行。股東名冊變更登記與工商變更登記，都是對股東轉讓股權的股東變更的公示。當事人未辦理變更登記的，并不影響當事人之間股權轉讓合同的效力。
我國《公司法》第33條規定，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱(chēng)及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。上述規定將公司變更登記作為股權轉讓的對抗條件，當事人未辦理登記手續不影響股權轉讓合同的效力。
    二、股東名冊變更的效力
    股東登記分為設權登記和對抗登記。設權登記，是指有關(guān)事項未經(jīng)登記則不能產(chǎn)生創(chuàng )設權利或者法律關(guān)系的效力。對抗登記，是指有關(guān)事項未經(jīng)登記不具有對抗第三人的效力。我國公司法規定的股東登記分為設權登記和對抗登記。公司成立時(shí)的設立登記屬于設權性登記，類(lèi)似于不動(dòng)產(chǎn)抵押登記、股票質(zhì)押登記等。設權性登記是有關(guān)權利得以產(chǎn)生的根據，未經(jīng)登記不產(chǎn)生法律上的效力。對抗性登記，有關(guān)事項未經(jīng)登記不會(huì )導致整個(gè)商事行為無(wú)效，只是該事項本身不具有對抗第三人的效果。對抗性登記事項一經(jīng)登記則能產(chǎn)生對抗第三人的法律效力。對抗性登記具有公示力，第三人有權信賴(lài)登記事項的真實(shí)性，據以對抗登記申請人，即使登記有瑕疵，按照商法的外觀(guān)主義原則，第三人仍可認為登記是真實(shí)的。
    (一)有限責任公司股東名冊登記的性質(zhì)
    有限責任公司股東名冊的登記屬于設權登記，股東名冊的變更是受讓人取得股權的標志。股東名冊登記的設權性質(zhì)決定，股權轉讓合同成立生效后，受讓人并不當然取得股權，其能否取得股權取決于股東名冊的變更。公司將受讓人的姓名或者名稱(chēng)、住所在股東名冊上記載，進(jìn)行股東名冊變更登記，實(shí)質(zhì)上是一種股權過(guò)戶(hù)行為。因此，股權轉讓合同生效并不表明受讓人取得股東資格。但是，根據股權轉讓合同，雙方當事人有權要求公司辦理股東名冊的變更，公司有義務(wù)將受讓人的姓名或者名稱(chēng)、住所在股東名冊上記載，從而使受讓人取得股東資格。股東繼受取得股權是股權轉讓合同行為與公司變更登記行為共同作用的結果，受讓人只有根據股權轉讓合同，并在公司股東名冊上辦理了過(guò)戶(hù)手續之后，才能取得股權，才能以股東身份對公司主張行使股東的權利，才能對抗公司。
    有限責任公司具有人合性，股東之間的信任與合作至為重要，有些學(xué)者認為，有限責任公司是“具備了公司形式的或者制訂了公司章程的，，合伙企業(yè)。因此，公司法規定有限責任公司的股東將股權轉讓給第三人的。須經(jīng)其他股東同意，并在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買(mǎi)權。同時(shí)公司法允許股東通過(guò)公司章程對股權轉讓進(jìn)行限制。公司對于股東將其股權轉讓給第三人的，在為受讓人進(jìn)行股東名冊登記之前，有權依據公司法的規定和公司章程進(jìn)行審查：股東將股份轉讓給股東以外的人，是否經(jīng)過(guò)了其他股東的同意；是否侵害其他股東的優(yōu)先購買(mǎi)權；是否違反公司章程的規定。公司對違反公司法或者公司章程規定的，可以拒絕進(jìn)行登記。對于因股權轉讓合同發(fā)生的股權確權糾紛，法院不僅審查股權轉讓合同的效力，還應審查公司及其股東的意思。
    各國公司法普遍對公司股東名冊登記的性質(zhì)作了規定?！度毡居邢薰痉ā返?0條規定：若股東疏于記載，則不得以其轉讓對抗公司和其他第三人?！俄n國商法》第337條規定：“轉移記名股票，若未在股東名冊上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對抗公司。”我國臺灣地區“公司法”規定：股單(出資證明書(shū))的轉讓?zhuān)墙?jīng)受讓人的本名或名稱(chēng)記載于股單，并將受讓人的本名或者名稱(chēng)及住所記載于股東名簿，不得以其轉讓對抗公司。該法第12條規定，已登記之事項有變更者，應為變更登記，否則不得以其事項對抗第-A．。上述規定將股東名冊的變更作為股權變動(dòng)的對抗要件，而非生效要件。我國《公司法》將公司登記作為股權變動(dòng)的公示方式，而不是作為股權轉讓合同成立或者生效要件，是否辦理公司變更登記，只是影響受讓人對股權的取得，對股權轉讓合同本身的效力不應有影響。有無(wú)辦理股權過(guò)戶(hù)手續，應是股權轉讓合同的履行問(wèn)題，因一方的原因導致未辦理有關(guān)變更登記的，對方有權要求其承擔違約責任。
    司法實(shí)踐中，需要注意的是：股東名冊的登記，應當根據我國的實(shí)際情況，進(jìn)行擴大解釋。因為，許多公司的股東名冊的管理、變更很不規范，有的公司甚至不設股東名冊，所以有關(guān)的公司文件，如公司章程、會(huì )議紀要等，能夠證明公司對受讓股東認可的，應當認定為設權程序已經(jīng)完成。
    (二)股份有限公司股東名冊的登記性質(zhì)
   我國《公司法》對股份有限公司的股東名冊登記的性質(zhì)未作規定。我們認為，股份有限公司記名股東在股東名冊的登記屬于對抗登記。股份有限公司與有限責任公司的股東名冊登記的性質(zhì)完全不同。股份有限公司作為資合性的公司，其股東轉讓股權時(shí)無(wú)需經(jīng)過(guò)其他股東的同意。股份有限公司的股東轉讓股權的，在其股權轉讓合同生效之時(shí)，受讓人即取得公司股權。無(wú)記名股東須向受讓人交付股票，沒(méi)有股東名冊變更登記的問(wèn)題，而記名股東則須通知公司履行登記變更程序。公司負有義務(wù)涂銷(xiāo)原股東登記而將受讓人作為新股東記載于股東名冊，而無(wú)權利審查新股東的加入是否符合公司及其股東的意志。因此，股份有限公司的股東名冊登記是一種對抗性的登記。記名股東轉讓股權之后，受讓人即取得公司股權而成為股東，但是只有經(jīng)過(guò)公司股東名冊登記，其方可對抗公司，向公司主張股東權利。
    股份有限公司的股權通過(guò)股票實(shí)現了證券化，無(wú)記名股票的轉讓?zhuān)晒蓶|將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉讓的效力，沒(méi)有股東名冊變更的問(wèn)題。記名股票的轉讓?zhuān)D讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱(chēng)及住所記載于股東名冊。實(shí)踐中，由于股票實(shí)行托管制度，股份有限公司特別是上市公司，其公司內部并不設置股東名冊，托管機構的登記具有股東名冊的作用。我國上海、深圳兩地證券交易所上市的股份有限公司均須將股權托管給上海證券中央登記結算公司或者深圳證券登記結算公司。上市公司股份的轉讓?zhuān)ǚ橇魍ǖ膰泄珊头ㄈ斯傻霓D讓?zhuān)仨毻ㄟ^(guò)證券交易所和證券登記結算公司進(jìn)行，證券登記結算公司為上市公司股票的轉讓辦理過(guò)戶(hù)登記手續后，受讓人才能夠取得受讓的上市公司股權。
    我國非上市的股份有限公司股權托管、股權管理進(jìn)行集中登記托管。例如，上海市政府實(shí)施非上市股份有限公司股權托管制度，在上海技術(shù)產(chǎn)權交易所設立了上海非上市股份有限公司股權托管*，要求上海的非上市股份有限公司將其股權全部托管在該*。深圳市政府規定，原在深交所登記托管的深圳市非上市股份有限公司，可在深圳國際高新技術(shù)產(chǎn)權交易所辦理重新確認手續后，由深圳高交所托管，或者另選由深圳市政府批準的機構托管股權。許多省市規定股份有限公司股權強制托管制度。對于已經(jīng)實(shí)行股權托管的非上市股份有限公司，應以托管機構的過(guò)戶(hù)登記作為受讓人取得股權的標志。