楊立新：虛假民事法律行為如何適用？
    [ 導語(yǔ) ]
    《民法總則》第146條第1款規定“行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效”，z這是是我國民法首次規定虛假民事法律行為效力的規范，《民法通則》和《合同法》對此并未作過(guò)規定。對于虛假民事法律行為應當如何認定？在適用法律上有何具體規則？對于經(jīng)過(guò)登記的虛假民事法律行為應當如何處置？中國人民法學(xué)院楊立新教授就這些問(wèn)題提出具體的操作規則（分析其概念、構成要件、效力等），以期助益于虛假民事法律行為的法律適用。
    一、對虛假民事法律行為概念的界定
    （一）對虛假民事法律行為概念的稱(chēng)謂
    《民法總則》第146條第1款對于虛假民事法律行為的稱(chēng)謂是“以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為”，不過(guò)傳統民法理論對這種虛假的意思表示一般都稱(chēng)為通謀的虛偽行為，或者稱(chēng)為虛偽行為?！睹穹倓t》第146條第1款的規定，將以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為這一概念，可簡(jiǎn)稱(chēng)為虛假民事法律行為或者就叫做虛假行為，其重點(diǎn)是民事法律行為的性質(zhì)，因此采用這樣的稱(chēng)謂是對的。如果僅僅是講意思表示的形式時(shí)，還是稱(chēng)為虛假的意思表示或者通謀的虛偽行為，則更為準確。因此，虛假的意思表示或者通謀的虛偽行為的概念 ，是指意思表示不一致的情形；而虛假行為或者虛假民事法律行為的概念，則是以意思表示不一致的通謀的虛假意思表示而構成的虛假民事法律行為，屬于民事法律行為效力瑕疵的一種類(lèi)型。
    （二）如何界定虛假民事法律行為的概念
    虛假民事法律行為是指行為人與相對人相互通謀，以虛假的意思表示所實(shí)施的民事法律行為。其特點(diǎn)是：*，虛假民事法律行為中存在雙方當事人，一方是行為人，另一方是相對人，單方的虛假行為是真意保留，不是虛假行為；第二，虛假民事法律行為須雙方當事人進(jìn)行通謀，一方當事人為虛假意思表示，另一方當事人為真實(shí)的意思表示，這種情形亦屬于真意保留或者單獨虛假意思表示，不構成虛假民事法律行為；第三，虛假民事法律行為不應包含隱藏他項真實(shí)的民事法律行為，因為一旦虛假民事法律行為包含著(zhù)隱藏的他項真實(shí)民事法律行為，就構成了隱藏民事法律行為，不再適用《民法總則》第146條第1款，而適用該條第2款的規定。
    二、虛假民事法律行為的構成要件及不認為是虛假行為的特例
    （一）虛假民事法律行為的構成要件
    構成虛假民事法律行為須具備以下要件：一是行為人須有兩方以上的表意人。單方表意人的虛偽意思表示，是真意保留，不構成虛假的意思表示；有雙方以上的表意人，共同作出意思表示，才有可能構成虛假意思表示。二是雙方當事人所表達的意思并非當事人的真意。雙方當事人無(wú)論是基于何種動(dòng)機意思，都必須在效果意思和表示行為上不相符合，即真意與表示不相一致，跟實(shí)際不相符合，表示行為存在不真實(shí)、作假的情形。三是雙方當事人對虛假的意思表示的表達須有通謀。構成虛假的民事法律行為，不僅需要雙方當事人都具有意思表示上的不一致，而且須有“通謀”，這正是將虛假民事法律行為稱(chēng)之為通謀的虛偽行為的本意所在。在司法實(shí)踐中，如何判斷行為人與相對人具備通謀要件，標準就是關(guān)于非真意的意思表示，行為人與相對人具有作假的合意。
    （二）不能認定為虛假民事法律行為的幾個(gè)特例
    1、虛偽意思表示中包含隱藏的真實(shí)民事法律行為
    由于《民法總則》第146條將隱藏行為與虛假行為分為兩款規定，分別構成虛假民事法律行為和隱藏民事法律行為，作為兩種不同的民事法律行為形態(tài)，不能將這兩種形態(tài)混淆在一起。
    2、沒(méi)有通謀的單獨虛假民事法律行為
    在行為人與相對人之間，行為人一方為虛假意思表示，但是相對人一方卻為真實(shí)的意思表示，即雙方當事人沒(méi)有就虛假意思表示構成通謀，不成立虛假民事法律行為，此種情形屬于所謂真意保留或者單獨虛假意思表示。
    三、虛假民事法律行為的效力
    （一）對虛假民事法律行為效力的認定
    1、行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效
    依照《民法總則》第146條第1款的規定，行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為是無(wú)效的，并且是*無(wú)效的，其中包括四個(gè)方面：*，在行為人與相對人之間。行為人與相對人通謀而為虛偽意思表示的，其意思表示于當事人之間無(wú)效；第二，在行為人、相對人與第三人之間。如果第三人知道或者應當知道行為人與相對人是以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為，該虛假民事法律行為亦為無(wú)效；第三，在行為人、相對人與第三人之間。如果第三人知道行為人與相對人是以虛假意思表示實(shí)施的民事法律行為，但是不反對行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為為無(wú)效的，該虛假的民事法律行為亦為無(wú)效；第四，在行為人、相對人與第三人之間。如果第三人不知道行為人與相對人是以虛假意思表示實(shí)施的民事法律行為，但其對不知有過(guò)失的，即其應知而未知，第三人不構成善意，不能主張虛假民事法律行為有效，以對抗行為人與相對人以虛假意思表示實(shí)施的民事法律行為的無(wú)效后果。
    2、以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為不得對抗善意第三人
    對于行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為，如果涉及第三人，且第三人是善意，即第三人對行為人與相對人的虛假意思表示不知情，且無(wú)過(guò)失的，第三人主張該民事法律行為有效，行為人與相對人以自己的行為是虛假的意思表示而主張無(wú)效者，不能對抗善意第三人，該行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為即為有效，不得主張無(wú)效，也不得主張可撤銷(xiāo)。
    （二）經(jīng)過(guò)登記的虛假民事法律行為的效力認定
    在《民法總則》第146條第1款規定的虛假民事法律行為無(wú)效的規則中，沒(méi)有明文規定虛假民事法律行為經(jīng)過(guò)登記的，其效力狀態(tài)如何，以及認定其效力應當通過(guò)何種程序。本文的理解是行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為，即使經(jīng)過(guò)登記確認，也仍然是虛假的民事法律行為，應當是無(wú)效的，無(wú)論應當登記的是物權行為，還是身份行為，以及其他法律行為，凡是行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為，經(jīng)過(guò)確認無(wú)效以后，應當撤銷(xiāo)該物權變動(dòng)和身份關(guān)系變動(dòng)的登記以及其他類(lèi)型的登記。
    四、結語(yǔ)
    《民法總則》第146條第1款是我國民法首次規定虛假民事法律行為效力的規范，確立了行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無(wú)效的規則。虛假民事法律行為是指行為人與相對人相互通謀，以虛假的意思表示所實(shí)施的民事法律行為。其特點(diǎn)是：一是虛假民事法律行為的行為人有雙方當事人，二是虛假民事法律行為須雙方當事人進(jìn)行通謀，三是虛假民事法律行為不應包含隱藏他項真實(shí)的民事法律行為。其構成要件是：行為人須有兩方以上的表意人，雙方當事人所表達的意思并非當事人的真意，雙方當事人對虛假的意思表示的表達須有通謀。當事人從事虛假民事法律行為往往是為了欺騙第三人，故虛假民事法律行為的法律后果是無(wú)效，但是不得對抗善意第三人。